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《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的

发布时间:2022-06-13 21:21:00 来源:心发88网址 作者:88心发官网唯一登录

  原标题:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》案例研读系列之第十八条

  第十八条因保修人未及时履行保修义务,导致建筑物毁损或者造成人身损害、财产损失的,保修人应当承担赔偿责任。

  保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的,各自承担相应的责任。

  本条原条文为《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2004]14号)(以下简称《施工合同解释》)第二十七条,本次修订中将原条文第一款“造成人身、财产损害的”修订为“造成人身损害、财产损失的”并吸收了《中华人民共和国民法典》第八百零二条规定的精神;原条文第二款无修改。笔者认为本次修订,使语义更加明确化,表述也更为规范严谨,明确了保修责任中关于怠于或消极履行后果的责任范围。具体在以下三个方面:(1)从程度而言,因“损害”一词含义的范围小于“损失”,以“损失”来限定“财产”,扩大了责任人应承担的财产性赔偿责任的范围,即在一定程度上了加重赔偿责任。(2)从侧重点而言,“损害”是由于责任人的主观故意或放任过失所造成的消极财产后果,强调行为的不法性;而“损失”较为中性,对于责任人的主观心态不作要求,着重强调消极财产后果的无因性,而不论责任人的主观心态。(3)从适用对象而言,“损害”既可以用于财产方面,也可以用于人身及精神方面;而“损失”一般仅用于财产方面。在表述的语境中,财产以“损失”来修饰限定更为准确。

  条文主旨: 本条解释是关于工程质量中保修责任的规定,规定了保修义务责任的履行及其赔偿责任的承担问题。本条规定了保修人不及时履行保修义务,而导致建筑物毁损或者人身损害、财产损失时,其应当承担的赔偿责任。在保修人与建筑物所有人、使用人或者发包人对建筑物毁损存在有过错的情况下,应按照各自的过错程度承担相应的赔偿责任。

  相关法律法规规定:《建筑法》第六十二条、第七十五条、第八十条,《建设工程质量管理条例》第三十九条、第四十条、第四十一条。

  工程质量保修制度是指工程竣工验收合格后,在法律规定或约定的保修期限内,因勘察、设计、施工、材料等原因造成的质量缺陷或质量瑕疵,由施工单位负责修理、返工或改建,由责任单位负责赔偿损失的法律制度。《建筑法》第六十二条、《建设工程质量管理条例》第三十九条明确规定了工程实行质量保修制度。工程质量保修制度对于促进工程建设参与各方加强质量管理,保护所有人、使用者及社会公众的合法权益起到重要的保障作用。

  工程质量的保修范围包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及电气管线、上下水管线的安装工程,供热、供冷系统工程等项目。当然,不同类型的建设工程,其保修范围有所不同。工程保修期是指在正常使用条件下,发包方与承包方对工程质量进行保修的期限约定,但必须符合国家有关规定。保修的期限是按照保证建筑物在合理寿命年限内正常使用,维护使用者合法权益的原则确定。具体的保修范围和最低保修期限由国务院规定。工程质量的保修期,自竣工验收合格之日起计算。竣工验收合格之日的确定,是指建设单位收到建设工程竣工报告后,组织勘察、设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收,验收合格并由各方签署竣工验收文件的日期。但是,住宅工程开发建设单位对业主的保修期要从房屋交付之日起计算。建设工程未经验收,发包人擅自使用的,承包方应在法定或者设计文件规定的期限内对地基基础工程、主体结构承担责任。对于该工程的其他部位的质量问题,自发包人提前使用之日未超过法定保修期限的,承包人应承担责任。另外,建设工程在保修期内,发包人将该工程转让给第三人的,承包人仍应向受让第三人承担工程的保修责任,不能因建设工程主体的变更而免除保修责任。《建筑法》第六十二条规定了建筑工程的保修范围,《建设工程质量管理条例》第四十条规定了建设工程的最低保修期限和保修期起算时日。

  对建设工程在保修期限和保修范围内发生质量问题的,一般是先由建设单位组织勘察、设计、施工等单位判断分析质量问题的原因,确定修复方案,由施工单位负责修复。《建筑法》第七十五条、《建设工程质量管理条例》第四十一条规定了不履行或者拖延履行保修义务的,对造成的损失承担赔偿责任。对属于保修责任的质量问题,由施工单位负责修复,相应的修复费用及造成损失的民事责任承担按下述原则处理:(1)因施工单位未按照同家有关标准规范和设计要求施工所造成的质量缺陷,由施工单位承担相应的民事责任;(2)因设计单位的问题造成的质量缺陷,其相应的民事责任通过建设单位向设计单位索赔承担;(3)因建筑材料、构配件和设备质量不合格引起的质量缺陷,属于施工单位采购的或经其检测后使用的,其相应的民事责任由施工单位承担;属于建设单位采购的,施工单位提出异议而建设单位坚持使用的,由建设单位承担相应的民事责任(4)因建设单位(含监理单位)错误管理而造成的质量缺陷,其相应的民事责任由建设单位承担;如属监理单位责任,则由建设单位向监理单位索赔承担;(5)因使用单位使用不当造成的损坏问题,其相应的民事责任由使用单位承担;(6)因地震、台风、洪水等自然灾害或其他不可抗拒原因造成的损坏问题,其相应的民事责任由建设单位或建设工程所有人承担。

  保修人,即负有保修义务的人。值得注意的是,建设工程的保修人并不一定都是施工单位。通常,建设工程在保修范围和保修期限内出现质量缺陷,施工单位应当履行保修义务。如果施工单位不按工程质量保修书约定保修的,建设单位可以另行委托其他单位保修,但由施工单位承担相应经济责任。

  对于已销售的商品房,当房屋出现属于保修责任的质量问题时,因与施工单位没有直接合同关系而扯皮推诿,业主的权益就会受到损害,故与业主具有直接合同关系的开发商应该当然承担保修责任。有的开发商将对业主承担的房屋保修义务委托给了其他有资质的施工公司或物业公司进行保修。

  当工程出现属于保修责任的质量问题时,负有保修义务的人应当依约定或规定及时履行其保修义务,不得故意拖延或怠于履行其义务,否则将承担由此造成的损失的赔偿责任。至于什么情况下可以认定保修人未及时履行保修义务,要结合具体的约定或规定和实际质量问题的严重或紧急程度进行判断而定。

  若建筑物的所有人或者发包人对损害的发生及扩大有过错的,也应承担相应的赔偿责任,比如建筑物的所有人或发包人使用不当或擅自改动结构、设备位置或不当装修等。如建筑物的所有人或发包人在发现质量缺陷后,没有及时采取必要的措施减轻损失,则其应当对扩大的损失承担责任,但对所采取措施的要求必须是合理的,而非是其力所不能的、不可能的。

  赔偿损失的范围,既包括因工程质量问题造成的直接损失,即用于修复的费用,也包括间接损失,如给所有人、使用人或第三人造成的人身损害、财产损失等。

  上海笨鸟建筑节能工程有限公司、新疆水清木华置业投资有限公司建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事案

  2006年8月7日,笨鸟公司致函水清木华公司要求确认冷阳台保温施工分项价格,水清木华公司相关人员注明冷阳台施工单价为52元/平方米,并加盖公章予以确认。同日,水清木华公司向笨鸟公司回函一份,载明:由贵公司施工的水清木华精品社区A、B、C、D组团外墙保温中,冷阳台处内墙保温批价52元/平方米(不再计取其他任何费用),具体做法详后附施工方案,执行国家相关质量标准。我公司按此价格与贵公司结算。

  2006年10月31日,笨鸟公司出具一份新疆水清木华精品社区分部分项工程已完工程申报表,载明:1、A、B、C、D各组团的外墙保温、线、A、B、C组团裙楼南立面、D组团首层保温面砖饰面(裙楼供保温的材料,D组团只做到保温层)。监理单位昆仑工程监理公司的监理及总监均签名确认,并加盖公章。监理单位在申报表结论栏内注明:2007年开春后对不合格部位进行整改。

  2006年11月6日,笨鸟公司向水清木华公司出具承诺书一份载明,目前“水清木华精品社区”项目外墙外保温真石漆饰面工程已基本结束,实际外观效果与乌鲁木齐规划部门审批的效果图存在一定的差异,为了不负该项目“中国名盘”的称号,本公司郑重承诺:明年对不符合质量要求的部位进行整改,并于2007年5月30日前整改结束。

  2006年12月5日,笨鸟公司、琛博公司向水清木华公司出具付款申请说明一份载明,申请资金150万元,考虑到喷真石漆施工存在瑕疵,有色差色花现象,不能通过规划局的要求,工人明年还要来此工地进行返工,我公司已写了书面承诺,保证在2007年5月30日返工完毕。

  2006年12月26日,水清木华公司向乌鲁木齐市工程质量监督站提交甩项报告,申请对外墙面真石漆局部粉刷不均匀项目甩项交工。

  2007年1月13日,水清木华公司向昆仑工程监理公司出具函件一份载明,精品社区工程A、B、C、D组团已经通过验收,现已具备住户入住条件。

  2007年1月30日,琛博公司向水清木华公司出具保证书要求再支付一部分工程款,并承诺对质量不符合要求的部位进行返工,保证在2007年5月30日前返工完毕。此后,笨鸟公司并未依约对涉案工程进行整改,水清木华公司亦未与笨鸟公司结算。

  因水清木华公司与笨鸟公司至今未对涉案工程实际施工面积进行确认,庭审期间依笨鸟公司的申请,原审法院经摇号选定新疆华远房地产评估有限公司(以下简称华远公司)对水清木华公司精品社区外墙保温及冷阳台内墙保温工程的实际施工面积进行测绘。华远公司于2014年11月18日出具新华远测字(2013)第09002号外墙(保温)面积测量成果报告(实测)一份,结论为:位于乌鲁木齐市西虹路52号的新疆水清木华精品社区A、B、C、D组团住宅楼,总面积为65389.68平方米。其中:A组团保温面积为12629.58平方米,其中墙体保温面积为9531.27平方米,冷阳台保温面积为1654.20平方米;B组团保温面积为22207.36平方米,其中墙体保温面积为15534.84平方米,冷阳台保温面积为3203.92平方米;C组团保温面积为21699.10平方米,其中墙体保温面积为15578.39平方米,冷阳台保温面积为3015.55平方米;D1组团保温面积为5827.94平方米,其中墙体保温面积为4719.11平方米,冷阳台保温面积为338.12平方米;D2组团保温面积为2834.10平方米,其中墙体保温面积为2204.46平方米,冷阳台保温面积为185.36平方米;B、C组团一层保温面积为191.60平方米。

  第一个焦点问题。首先,笨鸟公司关于区分保温层与装饰层的主张缺乏依据。水清木华公司提起本案诉讼,诉请案涉保温装饰工程的返修费用,未限于保温层的返修费用。保温层与装饰层均属于笨鸟公司施工范围,出现质量问题均应由笨鸟公司承担责任。本案鉴定机构对工程表面及保温层的质量均进行了鉴定,两者亦均存在质量问题。其次,当事人诉前单方委托鉴定为法律所允许。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”本案鉴定由水清木华公司诉前单方委托,鉴定机构具有鉴定资质,鉴定程序亦符合法律规定。笨鸟公司认为鉴定结论不具有科学性,但未举出足以推翻鉴定结论的证据,亦未申请重新鉴定,故其关于原审法院不应采信鉴定报告的理由不能成立。同时,(2017)新证民字第16011号公证书能够证明本案楼房外墙装饰层在2017年6月16日存在网状裂纹和水渍痕迹,笨鸟公司未提交证据证明此种质量问题系由水清木华公司导致或其他不能归责于笨鸟公司的原因导致。再次,笨鸟公司向水清木华公司出具的承诺书、琛博公司出具的付款申请说明、保证书等证据,证明笨鸟公司认可案涉外墙保温真石漆饰面存在实际瑕疵并承诺返工。最后,原判决对案涉工程存在质量问题的认定建立在对一系列证据综合评判的基础之上,包括已生效的(2013)乌中民四初字第24号民事判决、(2015)新民一终字第234号民事判决、(2017)新证民字第16011号公证书,以及鉴定报告和笨鸟公司向水清木华公司出具的承诺书等,原判决此项认定具有充分的事实依据。笨鸟公司主张案涉工程保温层不存在质量问题,缺乏依据,不能成立,本院不予支持。

  第二个焦点问题。水清木华公司与得源山公司订立协议,约定由得源山公司对案涉保温装饰工程进行维修,施工内容针对的是保温层和装饰层存在的问题,系对笨鸟公司施工产生的质量瑕疵进行补正。根据水清木华公司与笨鸟公司订立的施工合同,此种维修工作本应由笨鸟公司在十年质保期内以成本价进行,但笨鸟公司未提交证据证明其在十年质保期内进行过维修,或按照其承诺进行过返工。故水清木华公司委托得源山公司进行维修,由此产生的费用应由笨鸟公司承担,原判决判令该公司承担维修费用,处理正确。笨鸟公司提出维修扩大了范围,但未能提交证据证明哪些是扩大的、不必要的维修内容,其此项主张缺乏证据证明,不能成立。

  再审法院认为笨鸟公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第三项、第十三项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定,裁定驳回上海笨鸟建筑节能工程有限公司的再审申请。

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