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厦门林水向律师分析新建设工程司法解释(一)部分条款

发布时间:2022-06-08 18:11:09 来源:心发88网址 作者:88心发官网唯一登录

  建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效:

  承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同,应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定,认定无效。

  关系社会公共利益、公共安全项目,有使用国有资金,以及使用国家组织或外国贷款、援助资金。

  A、发包人违法泄露招投标资料,或者与投标人就投标价格和投标方案等实质性内容进行谈判,影响中标结果,或在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人,以及在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标的;

  B、承包人与其他投标人或者与发包人串通进行投标,或者以向发包人或评标委员会成员行贿的手段谋取中标,或者以他人名义投标,骗取中标的。

  (3)总包单位或专业承包单位未派驻项目负责人;或派驻的负责人当中有一人及以上没有与施工单位建立劳动关系;或未对施工活动进行组织管理又不能合理解释并提供证明的。

  (4)合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备,由其他单位或个人采购租赁;或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能合理解释并提供相应证明。

  (5)专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程,专业作为承包人计取的是“管理费”之外的全部工程款;

  (6)承包单位采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相转包给他人施工。

  (7)专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的(建设单位是发包单位除外)。

  (9)合同主体直接没有工程款收付关系,或承包单位收到款项之后有转拨给他人又不能合理解释及提供材料证明的。

  (10)两个以上单位组成联合体承包工程,但联合体一方不进行施工也未对施工活动组织管理并向联合体其他方收取管理费,视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。

  (1)发生的时间不同。转包发生在转包人取得承包权之后,挂靠是在被挂靠人订立合同之前或同时就形成借用资质的意思表示。

  (2)涉及的工程范围不同。挂靠是以被挂靠人的名义承包整体的工程,转包可能是整体转包,也可能是肢解后另行分包。

  (3)挂靠人还可能再发生转包等情形,而承包人将工程转包后,不具备再挂靠的基础。

  (4)挂靠施工中,对外表现发包人与被挂靠人的合同关系;转包行为中,对外表现为其自身与相对人的关系。

  (5)转包行为无效,发包人与承包人的合同仍有效;而挂靠施工行为通常导致建设工程施工合同无效。

  招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容,与中标合同不一致,一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的,人民法院应予支持。

  招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同,变相降低工程价款,一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的,人民法院应予支持。

  当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由,请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持,但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。

  发包人能够办理审批手续而未办理,并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院不予支持。

  1、“未取得建设工程规划许可证等规划审批手续”包含未取得规划许可证或未按照规划许可证的要求进行建设。未取得国有土地使用权证、施工许可证,则不认定合同无效。

  3、无规划许可证导致合同无效,如违法建筑物已投入使用,则参照合同约定支付工程价款;如违法建筑被拆除,此种情形适用缔约过失原则进行赔偿,发包人对施工合同无效负主要责任,应承担全部或主要责任。

  4、诉讼请求为要求确认违法建筑权利归属的,则法院不予受理,已受理,裁定驳回起诉。

  承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,人民法院不予支持。

  1、建设工程竣工时间是指工程施工完毕,承包人将工程竣工的相关资料提交发包人,监理公司对工程竣工事实予以认可,并将建设工程交付发包人的时间。

  2、因合同解除等原因导致工程未施工完毕,一般以承包人停止建设,将工程交付发包人之时承包人是否取得相应资质等级作为认定合同效力的事实基础。

  具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人请求确认无效的,人民法院依法不予支持。

  2、劳务作业分包包括:(1)木工、(2)砌筑、(3)抹灰、(4)石制作、(5)油漆作业、(6)钢筋作业、(7)混凝土作业、(8)脚手架作业、(9)模板作业、(10)焊接作业、(11)水暖电安装、(12)钣金、(13)架线。每种作业的承包人都分别应当具备相应资质等级。

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